關(guān)于《中華人民共和國專利法修正案(草案)》的說明
《中華人民共和國專利法》(以下稱現(xiàn)行專利法)于1985年4月1日起施行,1992年9月4日和2000年8月25日曾進行過兩次修訂。現(xiàn)行專利法實施以來,對鼓勵和保護發(fā)明創(chuàng)造,促進科技進步和創(chuàng)新,推動我國經(jīng)濟社會發(fā)展,發(fā)揮了重要作用。隨著國內(nèi)、國際形勢的發(fā)展,需要進一步完善我國專利法律制度:一是黨的十七大報告提出了提高自主創(chuàng)新能力、建設(shè)創(chuàng)新型國家的目標(biāo),國務(wù)院制定了《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》。為此,需要通過修改、完善專利法,進一步加強對專利權(quán)的保護,激勵自主創(chuàng)新,促進專利技術(shù)的實施,推動專利技術(shù)向現(xiàn)實生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化,縮短轉(zhuǎn)化周期。二是世界貿(mào)易組織多哈部長級會議通過了《關(guān)于〈與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定〉與公共健康的宣言》(以下簡稱《宣言》),世界貿(mào)易組織總理事會通過了落實《宣言》的《修改〈與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定〉議定書》(以下簡稱《議定書》)!缎浴泛汀蹲h定書》允許世貿(mào)組織成員突破《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的限制,在規(guī)定條件下給予實施藥品專利的強制許可。據(jù)此,需要對現(xiàn)行專利法做必要修改!渡锒鄻有怨s》對利用專利制度保護遺傳資源做了規(guī)定,我國作為遺傳資源大國,需要通過修改現(xiàn)行專利法,行使該公約賦予的權(quán)利。
知識產(chǎn)權(quán)局在認(rèn)真總結(jié)現(xiàn)行專利法實施經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,起草了《中華人民共和國專利法(修訂草案送審稿)》(以下稱送審稿),于2006年12月27日報請國務(wù)院審批。收到此件后,法制辦兩次征求了72個中央部門和單位、35個地方人民政府、14個地方法院、20多個企事業(yè)單位、50多位專家學(xué)者的意見,還收到了有關(guān)外國政府機構(gòu)、企業(yè)協(xié)會和國際組織的意見;到廣東等地對企業(yè)專利工作情況、地方政府專利行政執(zhí)法情況和地方法院專利審判工作情況進行了調(diào)研;多次召開專家論證會,兩次召開國際研討會,就利用專利制度促進創(chuàng)新型國家建設(shè)、專利法修訂與國際公約的一致性等重大問題進行研討;會同知識產(chǎn)權(quán)局與全國人大教科文衛(wèi)委員會、全國人大常委會法工委、高法院等反復(fù)溝通、協(xié)調(diào),在此基礎(chǔ)上,對送審稿進行了反復(fù)研究、修改,形成了《中華人民共和國專利法修正案(草案)》(以下稱草案)。2008年6月27日,法制辦、知識產(chǎn)權(quán)局向全國人大教科文衛(wèi)委員會做了匯報,之后根據(jù)委員的意見對草案做了進一步修改。草案已經(jīng)2008年7月30日國務(wù)院第19次常務(wù)會議討論通過,F(xiàn)就草案的主要內(nèi)容說明如下:
一、根據(jù)激勵自主創(chuàng)新、提高自主創(chuàng)新能力的要求,對現(xiàn)行專利法所做的修改
為了實現(xiàn)建設(shè)創(chuàng)新型國家的目標(biāo),2007年國務(wù)院提請全國人大常委會審議修訂的科學(xué)技術(shù)進步法,已經(jīng)從加大科技投入、整合科技資源、激發(fā)科研機構(gòu)與科技人員的積極性、促進企業(yè)技術(shù)進步等方面,規(guī)定了一系列制度、措施。草案主要從利用專利制度激勵自主創(chuàng)新的角度,對現(xiàn)行專利法做了以下修改:
(一)在立法宗旨中增加了“提高自主創(chuàng)新能力”、“建設(shè)創(chuàng)新型國家”的內(nèi)容。將現(xiàn)行專利法的立法宗旨修改為:為
了保護專利權(quán),鼓勵發(fā)明創(chuàng)造,推動發(fā)明創(chuàng)造的管理、應(yīng)用,提高自主創(chuàng)新能力,促進科學(xué)技術(shù)進步和經(jīng)濟社會發(fā)展,建設(shè)創(chuàng)新型國家,制定本法。(第一條)
(二)提高專利授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)行專利法關(guān)于專利授權(quán)條件采用的是“相對新穎性標(biāo)準(zhǔn)”,即規(guī)定申請發(fā)明、實用新型
專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造沒有在國內(nèi)外公開發(fā)表過,也沒有在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知;申請外觀設(shè)計專利權(quán)的設(shè)計沒有在國內(nèi)外公開發(fā)表過,也沒有在國內(nèi)公開使用過。根據(jù)該規(guī)定,一些沒有公開發(fā)表過的技術(shù),雖然在國外已經(jīng)被公開使用或者已經(jīng)有相應(yīng)的產(chǎn)品出售,只要在我國國內(nèi)還沒有人公開使用或者沒有相應(yīng)的產(chǎn)品出售,就可以在我國授予專利,從而導(dǎo)致我國專利質(zhì)量不高。這既不利于激勵自主創(chuàng)新,也妨礙了國外已有技術(shù)在我國的應(yīng)用。為此,草案采用了“絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)”:規(guī)定授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造在國內(nèi)外都沒有為公眾所知。(第十一條、第十二條)為進一步提高外觀設(shè)計專利的質(zhì)量,草案規(guī)定:對平面印刷品的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計不授予專利權(quán)。(第十三條)
(三)刪除了向外國申請專利須先申請中國專利的規(guī)定,F(xiàn)行專利法規(guī)定,在我國國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利,須先申請中國專利。為鼓勵向外國申請專利,提高我國國際競爭力,草案規(guī)定,任何單位或者個人可以將其在中國完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利,這樣就取消了必須先申請中國專利的限制;同時,考慮到一些專利申請可能涉及我國國家安全,需要進行保密審查,草案規(guī)定:在中國完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的,應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進行保密審查。(第九條)
(四)賦予外觀設(shè)計專利權(quán)人許諾銷售權(quán)。許諾銷售是以做廣告、在商店貨架或者展銷會會場陳列等方式做出的銷售商品的許諾,F(xiàn)行專利法在外觀設(shè)計專利權(quán)中沒有規(guī)定許諾銷售權(quán)。為了加強對外觀設(shè)計專利的保護,草案在外觀設(shè)計專利中增加了許諾銷售的權(quán)利。這樣修改后,外觀設(shè)計專利權(quán)人可以制止他人未經(jīng)其許可,以做廣告、在商店貨架或者展銷會會場陳列等方式許諾銷售該專利產(chǎn)品。(第五條)
(五)明確侵犯專利權(quán)的賠償應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人維權(quán)的成本,加大對違法行為的處罰力度,并增加了法定賠償?shù)囊?guī)定。從專利保護工作的實踐來看,如果專利權(quán)人維權(quán)的成本得不到賠償,就不能彌補權(quán)利人因侵權(quán)所受到的損失。為更有效地保護專利權(quán)人的合理利益,草案增加規(guī)定:侵犯專利權(quán)的賠償應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。同時,為打擊專利違法行為,將假冒他人專利的罰款數(shù)額從違法所得的3倍提高到4倍;沒有違法所得的,將罰款數(shù)額從5萬元提高到20萬元,并將冒充專利行為的罰款數(shù)額從5萬元提高到20萬元。(第二十三條、第二十四條)此外,為提高司法保護的效率,草案還規(guī)定:在訴訟活動中,權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。(第二十五條)
(六)增加訴前證據(jù)保全的規(guī)定。為防止侵權(quán)人在專利權(quán)人起訴之前轉(zhuǎn)移、毀滅證據(jù),草案增加規(guī)定:為制止專利侵權(quán)行為,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請證據(jù)保全。(第二十七條)
二、根據(jù)促進技術(shù)推廣應(yīng)用的需要,對現(xiàn)行專利法所做的修改
(一)規(guī)定專利權(quán)共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該共有專利。為既保障共有人對共有專利的合法權(quán)利,又促進共有專利的實施,草案規(guī)定:專利申請權(quán)或者專利權(quán)由兩個以上單位或者個人共有,共有人對權(quán)利的行使有約定的,從其約定。沒有約定的,共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的,收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除前款規(guī)定的情形外,行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。(第七條)所謂普通許可,就是在被許可人實施專利技術(shù)的同時,共有人也可以實施或者許可他人實施該專利技術(shù)。
(二)規(guī)定實施的技術(shù)如果屬于現(xiàn)有技術(shù),不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。根據(jù)現(xiàn)行專利法的規(guī)定,在專利侵權(quán)案件中,被告認(rèn)為專利權(quán)無效,必須向?qū)@麖?fù)審委員會提出復(fù)審申請;在專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效后,法院才可以判決被告不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。為防止惡意利用已公知的現(xiàn)有技術(shù)申請專利,阻礙現(xiàn)有技術(shù)實施,幫助現(xiàn)有技術(shù)實施人及時從專利侵權(quán)糾紛中擺脫出來,草案增加規(guī)定:在專利侵權(quán)糾紛中,被控告侵權(quán)人有證據(jù)證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的,不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。(第二十二條)據(jù)此,被控告侵權(quán)人無需向?qū)@麖?fù)審委員會提出復(fù)審申請,法院可直接判定被控告侵權(quán)人不侵權(quán)。
(三)增加規(guī)定不視為侵權(quán)的情形。借鑒國外的做法,草案在不視為侵權(quán)的情形中增加一項:為提供行政審批所需要的信息,擬制造藥品或者醫(yī)療器械的單位或者個人制造專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。(第二十八條)
三、根據(jù)國際條約的規(guī)定特別是我國加入世界貿(mào)易組織后國際條約的新規(guī)定,對現(xiàn)行專利法所做的修改
一是《修改〈與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定〉議定書》規(guī)定,為了公共健康目的,可以給予制造并出口專利藥品到特定國家或者地區(qū)的強制許可。所謂強制許可,是指國家行政機關(guān)在法定條件下做出的,允許具備條件的單位、個人實施他人發(fā)明或者實用新型專利的許可。根據(jù)《議定書》的規(guī)定,草案增加規(guī)定:為公共健康目的,對在中國取得專利權(quán)的藥品,國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到下列國家或者地區(qū)的強制許可:(一)最不發(fā)達(dá)國家;(二)不具備該藥品的制造能力或者制造能力不足,并依照中華人民共和國參加的世界貿(mào)易組織有關(guān)條約已經(jīng)履行了相關(guān)手續(xù)的成員。(第十七條)此外,《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》規(guī)定,對專利權(quán)人排除、限制競爭的行為,可以通過實施強制許可,保障申請人的合理利益。據(jù)此,草案還增加規(guī)定:對經(jīng)司法、行政程序確定為排除、限制競爭的行為,國務(wù)院專利行政部門可以給予申請人強制許可。(第十六條)
二是《生物多樣性公約》規(guī)定,遺傳資源的利用應(yīng)當(dāng)遵循國家主權(quán)、知情同意、惠益分享的原則,并明確規(guī)定,專利制度應(yīng)有助于實現(xiàn)保護遺傳資源的目標(biāo)。目前,一些國家已經(jīng)通過專利法律制度保護遺傳資源。我國是遺傳資源大國,為防止非法竊取我國遺傳資源進行技術(shù)開發(fā)并申請專利,草案增加規(guī)定:依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中申明該遺傳資源的直接來源和原始來源;無法申明原始來源的,應(yīng)當(dāng)說明理由。(第十四條)并明確:遺傳資源的獲取或者利用違反有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定的,不授予專利權(quán)。(第二條)
此外,草案還對現(xiàn)行專利法的部分條文做了文字修改。
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