商務(wù)部日前下發(fā)了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》(征求意見稿)。業(yè)內(nèi)專家稱，雖然規(guī)定還未最終敲定，但從意見稿可以看出，政府試圖使外資并購境內(nèi)企業(yè)有章可循、有法可依。與此同時，政府也在設(shè)置“門檻”，試圖加強(qiáng)對該領(lǐng)域的監(jiān)管。
首次明確股權(quán)交換規(guī)定
《規(guī)定》的第四章，第一次明確界定了外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的行為、以股權(quán)并購的條件，并規(guī)定了申報文件與程序。
匯衡律師事務(wù)所的饒堯律師認(rèn)為，以股權(quán)作為支付方式的行為在國外非常普遍，對于境外企業(yè)與我國國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)置換，以前進(jìn)行得非常少。主要原因有二：首先，我國外匯管制是基于貨幣流動為基礎(chǔ)的；其次，股權(quán)交換成功后，對國內(nèi)企業(yè)來說，成為了境外公司的股東，那么對境內(nèi)企業(yè)對外投資的規(guī)定，也適用于特別審批程序。
聯(lián)合證券并購私募融資總部總經(jīng)理劉曉丹認(rèn)為，股權(quán)交換方面的規(guī)定具有“前瞻性”。股權(quán)交換在國際上比較通行，但在國內(nèi)還是以現(xiàn)金交換為主，大多數(shù)還未涉及到交換股權(quán)。但因?yàn)檫@是未來發(fā)展的趨勢，因此可以說是為未來預(yù)留空間。
明確特殊目的公司的概念和角色
《規(guī)定》對特殊目的公司的規(guī)定引起業(yè)內(nèi)人士極大關(guān)注。《規(guī)定》對特殊目的公司的設(shè)立、在交易環(huán)節(jié)中所扮演的角色進(jìn)行了界定。
第四十三條規(guī)定，境內(nèi)公司應(yīng)自特殊目的公司或其境外母公司完成境外上市之日起30日內(nèi)向商務(wù)部報告境外上市情況，并向外匯局報告融資收入調(diào)回計劃，外匯局監(jiān)督實(shí)施。如果在前述期限內(nèi)未報告的，境內(nèi)公司加注的《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。
此外，《規(guī)定》還特別要求，已完成境外上市的特殊目的公司可采取三種方式將融資收入調(diào)回境內(nèi)：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；第三，并購境內(nèi)企業(yè)。至于境內(nèi)公司及自然人因特殊目的公司清算、減資、轉(zhuǎn)股、分紅所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起30日內(nèi)全額調(diào)回境內(nèi)結(jié)匯。
饒堯律師認(rèn)為，此舉使得國內(nèi)公司在境外的融資收入必須調(diào)回國內(nèi)，意義重大。它明確規(guī)定了境外融資的資金用途，同時大大加強(qiáng)了所融資金調(diào)回境內(nèi)的監(jiān)督、管理和查處。
同時，《規(guī)定》第三十八條對特殊目的公司作了具體規(guī)范。第三十九條指出，“特殊目的公司或其境外母公司設(shè)立時應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)”。
饒堯律師認(rèn)為，此規(guī)定是在原先外匯局發(fā)的“匯發(fā)200575號文”對特殊目的公司的規(guī)范上進(jìn)一步加強(qiáng)了對其的監(jiān)管。但是，這里對特殊目的公司的界定限定于“境外上市”，對于非上市的方式在境外融資的企業(yè)就不適用于此規(guī)定。
防止國內(nèi)資產(chǎn)流失
《規(guī)定》的30條中，第一次提出要做盡職調(diào)查，外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問。并購顧問就并購申請文件的真實(shí)性和并購是否符合規(guī)定的其他要求作盡職調(diào)查、分析境外公司的財務(wù)狀況，并出具并購顧問報告。
饒堯認(rèn)為，此舉避免了境外空殼公司收購境內(nèi)公司資產(chǎn)，防止中國的資產(chǎn)(包括國有資產(chǎn)和民營資產(chǎn))流失。
此外，《規(guī)定》的第11條指出，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)時，導(dǎo)致在相關(guān)行業(yè)處于主導(dǎo)地位、擁有馳名商標(biāo)或中華老字號、職工人數(shù)超過2000人的境內(nèi)企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，或者可能存在其他影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
《規(guī)定》還強(qiáng)調(diào)，當(dāng)事人未予申報，但其行為結(jié)果對國家經(jīng)濟(jì)安全產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響的，商務(wù)部可會同相關(guān)部門撤銷其并購行為或要求當(dāng)事人修改并購方案。
不過，也有業(yè)內(nèi)人士指出，該規(guī)定雖有保護(hù)“國家經(jīng)濟(jì)安全”行業(yè)的意味，但具體申報是否獲得批準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)卻很模糊。
上海榮正投資咨詢有限公司董事長兼首席合伙人鄭培敏認(rèn)為，中國的證券市場是新興的市場，監(jiān)管者對于一些不斷出現(xiàn)的新概念和新的金融工具也需要研究和學(xué)習(xí)才能做出規(guī)范。中國的資本市場是螺旋式上升，外資并購必須與國際打通，這雖然需要時日，但是趨勢之一。
《規(guī)定》對社會上關(guān)心的反壟斷法問題也作了相關(guān)規(guī)定。在第五章中強(qiáng)調(diào)了并購不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益。但業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為，具體的反壟斷相關(guān)條款的規(guī)定，如相關(guān)審查標(biāo)準(zhǔn)、豁免條件等內(nèi)容，與之前的暫行規(guī)定沒有太大改動。
(來源：新華網(wǎng)，作者：俞靚、張楠)
